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發(fā)布時(shí)間:2017/4/18 閱讀:2161次 【背景色 -              

未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理可以免除清算義務(wù)嗎?

公司股東、董事可以以其不是實(shí)際控制人或者未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理為由,免除清算義務(wù)嗎?

案例:《最高院指導(dǎo)案例9號(hào):上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案》

裁判要點(diǎn)

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,應(yīng)當(dāng)依法在公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后履行清算義務(wù),不能以其不是實(shí)際控制人或者未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理為由,免除清算義務(wù)。

相關(guān)法條

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條、第一百八十四條

基本案情

原告上海存亮貿(mào)易有限公司(簡(jiǎn)稱存亮公司)訴稱:其向被告常州拓恒機(jī)械設(shè)備有限公司(簡(jiǎn)稱拓恒公司)供應(yīng)鋼材,拓恒公司尚欠貨款1395228.6元。被告房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東,拓恒公司未年檢,被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,至今未組織清算。因其怠于履行清算義務(wù),導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)流失、滅失,存亮公司的債權(quán)得不到清償。根據(jù)公司法及相關(guān)司法解釋規(guī)定,房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明應(yīng)對(duì)拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。故請(qǐng)求判令拓恒公司償還存亮公司貨款1395228.6元及違約金,房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明對(duì)拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

被告蔣志東、王衛(wèi)明辯稱:1.兩人從未參與過(guò)拓恒公司的經(jīng)營(yíng)管理;2.拓恒公司實(shí)際由大股東房恒?刂,兩人無(wú)法對(duì)其進(jìn)行清算;3.拓恒公司由于經(jīng)營(yíng)不善,在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照前已背負(fù)了大量債務(wù),資不抵債,并非由于蔣志東、王衛(wèi)明怠于履行清算義務(wù)而導(dǎo)致拓恒公司財(cái)產(chǎn)滅失;4.蔣志東、王衛(wèi)明也曾委托律師對(duì)拓恒公司進(jìn)行清算,但由于拓恒公司財(cái)物多次被債權(quán)人哄搶,導(dǎo)致無(wú)法清算,因此蔣志東、王衛(wèi)明不存在怠于履行清算義務(wù)的情況。故請(qǐng)求駁回存亮公司對(duì)蔣志東、王衛(wèi)明的訴訟請(qǐng)求。

被告拓恒公司、房恒福未到庭參加訴訟,亦未作答辯。

法院經(jīng)審理查明:2007628日,存亮公司與拓恒公司建立鋼材買賣合同關(guān)系。存亮公司履行了7095006.6元的供貨義務(wù),拓恒公司已付貨款5699778元,尚欠貨款1395228.6元。另,房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東,所占股份分別為40%、30%、30%。拓恒公司因未進(jìn)行年檢,20081225日被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,至今股東未組織清算,F(xiàn)拓恒公司無(wú)辦公經(jīng)營(yíng)地,帳冊(cè)及財(cái)產(chǎn)均下落不明。拓恒公司在其他案件中因無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行被中止執(zhí)行。

裁判結(jié)果

上海市松江區(qū)人民法院于2009128日作出(2009)松民二(商)初字第1052號(hào)民事判決:一、拓恒公司償付存亮公司貨款1395228.6元及相應(yīng)的違約金;二、房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明對(duì)拓恒公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。宣判后,蔣志東、王衛(wèi)明提出上訴。上海市第一中級(jí)人民法院于201091日作出(2010)滬一中民四(商)終字第1302號(hào)民事判決:駁回上訴,維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為:存亮公司按約供貨后,拓恒公司未能按約付清貨款,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的付款責(zé)任及違約責(zé)任。房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明作為拓恒公司的股東,應(yīng)在拓恒公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后及時(shí)組織清算。因房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明怠于履行清算義務(wù),導(dǎo)致拓恒公司的主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)等均已滅失,無(wú)法進(jìn)行清算,房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明怠于履行清算義務(wù)的行為,違反了公司法及其司法解釋的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)當(dāng)對(duì)拓恒公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。拓恒公司作為有限責(zé)任公司,其全體股東在法律上應(yīng)一體成為公司的清算義務(wù)人。公司法及其相關(guān)司法解釋并未規(guī)定蔣志東、王衛(wèi)明所辯稱的例外條款,因此無(wú)論蔣志東、王衛(wèi)明在拓恒公司中所占的股份為多少,是否實(shí)際參與了公司的經(jīng)營(yíng)管理,兩人在拓恒公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后,都有義務(wù)在法定期限內(nèi)依法對(duì)拓恒公司進(jìn)行清算。

關(guān)于蔣志東、王衛(wèi)明辯稱拓恒公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照前已背負(fù)大量債務(wù),即使其怠于履行清算義務(wù),也與拓恒公司財(cái)產(chǎn)滅失之間沒(méi)有關(guān)聯(lián)性。根據(jù)查明的事實(shí),拓恒公司在其他案件中因無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行被中止執(zhí)行的情況,只能證明人民法院在執(zhí)行中未查找到拓恒公司的財(cái)產(chǎn),不能證明拓恒公司的財(cái)產(chǎn)在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照前已全部滅失。拓恒公司的三名股東怠于履行清算義務(wù)與拓恒公司的財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)滅失之間具有因果聯(lián)系,蔣志東、王衛(wèi)明的該項(xiàng)抗辯理由不成立。蔣志東、王衛(wèi)明委托律師進(jìn)行清算的委托代理合同及律師的證明,僅能證明蔣志東、王衛(wèi)明欲對(duì)拓恒公司進(jìn)行清算,但事實(shí)上對(duì)拓恒公司的清算并未進(jìn)行。據(jù)此,不能認(rèn)定蔣志東、王衛(wèi)明依法履行了清算義務(wù),故對(duì)蔣志東、王衛(wèi)明的該項(xiàng)抗辯理由不予采納。

裁判要點(diǎn)的理解與說(shuō)明

(一)清算義務(wù)人與清算人的區(qū)別主要有以下五個(gè)方面:

《公司法》第一百八十四條:有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。

清算義務(wù)人

清算人

主體范圍

有限責(zé)任公司的股東;

股份有限公司的董事和控股股東

董事、股東或其他有關(guān)人員組成

所負(fù)義務(wù)內(nèi)容

啟動(dòng)清算程序、組織清算和產(chǎn)生清算人

執(zhí)行公司具體清算事務(wù)

所負(fù)義務(wù)性質(zhì)

法定的,不能任意解除

約定或指定的,是基于公司或法院等的委任或指派產(chǎn)生的,因公司或者法院的解任或清算人的辭任而解除義務(wù)

不履行義務(wù)

承擔(dān)責(zé)任的原因

源于其法定的義務(wù)

源于其與公司之間的委任關(guān)系

法律資格

對(duì)內(nèi)處理、了結(jié)公司業(yè)務(wù);對(duì)外代表公司,具有訴訟主體地位

沒(méi)有這樣的法律資格

(二)實(shí)際控制人不是法定的清算義務(wù)人

《公司法》第二百一十七條第三款:實(shí)際控制人,是指雖不是公司的股東,但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。

《公司法》第二十一條:公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

清算義務(wù)人

實(shí)際控制人

主體

有限責(zé)任公司的股東;

股份有限公司的董事和控股股東

通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排,能夠?qū)嶋H支配公司行為的人

所負(fù)義務(wù)

積極義務(wù):

啟動(dòng)清算程序、組織清算和產(chǎn)生清算人;

消極義務(wù):

不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益

消極義務(wù):

不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益

有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東的清算義務(wù)不因?yàn)閷?shí)際控制人的原因?qū)е鹿疚醇皶r(shí)清算或無(wú)法清算而免除。

(三)未履行清算義務(wù)后果

1、清算賠償責(zé)任

《公司法》第二十一條:公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司法司法解釋(二)第18條第1款規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)組成清算組開(kāi)始清算,應(yīng)對(duì)債權(quán)人主張的債權(quán)在造成公司財(cái)產(chǎn)減少的范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任,該責(zé)任為補(bǔ)充性賠償責(zé)任。

2、連帶清償責(zé)任

《公司法》第二十條第三款:公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

公司法司法解釋(二)第18條第2款規(guī)定,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù),導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失,無(wú)法進(jìn)行清算的,要對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

3、對(duì)其他股東的損害賠償責(zé)任

《公司法》第二十條第二款:公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

公司法司法解釋(二)第18條對(duì)清算義務(wù)人未盡清算義務(wù)應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的規(guī)定,已足以保護(hù)公司債權(quán)人的利益。

總結(jié)

該案例旨在為如何認(rèn)定公司的清算義務(wù)人提供指導(dǎo),明確了有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,不能以其不是實(shí)際控制人或者未實(shí)際參加公司經(jīng)營(yíng)管理為由,免除清算義務(wù)。目前,大量存在公司解散后應(yīng)當(dāng)清算而不清算,甚至故意借解散之機(jī)逃廢債務(wù)的情形,嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益并危害市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。公司法第二十條對(duì)股東濫用權(quán)利的責(zé)任作出了規(guī)定,最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱公司法司法解釋(二)第18條,對(duì)股東怠于履行清算義務(wù)所導(dǎo)致的侵權(quán)民事責(zé)任作出了規(guī)定。審判實(shí)踐中,有的有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以不是實(shí)際控制人或者未參加實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理為由進(jìn)行抗辯,各地對(duì)此認(rèn)識(shí)不一,處理也不盡一致。該案例確定的法律適用標(biāo)準(zhǔn),對(duì)于構(gòu)建合理有序的公司清算程序有良好的示范意義,且可以督促小股東在大股東不積極履行清算義務(wù)的情況下依法申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算,對(duì)于保護(hù)債權(quán)人利益、倡導(dǎo)誠(chéng)實(shí)守信經(jīng)營(yíng)、形成良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序,具有重要意義。

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